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紅星新聞消息，近日，中國政法大學教授李建偉在社交平臺發布了一份廈門思明區市場監督管理局的行政處罰告知書，轄區一家小飯館收到了高達百萬的“罰單”。這份行政處罰告知書顯示，小飯館讓司機拉客的行為被認定涉嫌實施商業賄賂，違反了反不正當競爭法第七條第一款第三項的規定。依據反不正當競爭法第十九條的規定，參照一般情節的裁量幅度，擬對該店采用財物手段賄賂利用影響力影響交易的個人以謀取交易機會的違法行為，予以罰款100萬元。

7月16日，廈門思明區市場監督管理局中華所一名工作人員向瀟湘晨報確認了這份處罰告知書，并稱如果商家對此有疑義，可以申請復議或者訴訟。該店負責人表示，對于上述“罰單”會進行申訴。

利用出租車司機的推薦招攬顧客并不鮮見，不同的店給司機的回扣條件也不相同，有些只需要把乘客送到即可，有些則需要乘客實際消費。一般而言，如果司機推薦的店服務不錯，游客并不會介意，甚至不少有個性的游客會刻意避開那些網紅餐廳，嘗試本地人特別推崇，但名氣不大的小館子。而一旦司機推薦的店質差價高，就很容易引發糾紛。

正常來講，如果這家店真的是跟司機合謀，有宰客行為，舉報者大概率是游客。但據李建偉講述，這起案件的舉報者是一名出租車司機，不是作為消費者的游客，也不是作為競爭者的其他小店。如果此說法屬實，不管是舉報行為本身還是執法部門的處理結果，都透露著一些不可思議。李建偉還在視頻中提到，“一個小飯館，一年可能掙不到20萬元……無論如何過分了”。這會不會又是一起“小過重罰”？ 

如果是一年掙不到20萬元的小店，以行政處罰告知書所查處的違法行為以及后果而言，100萬的罰款無疑過于沉重，這張“罰單”不只是一張行政處罰告知書，更可能是這家小店的“死亡通知書”。行政執法在合法性要求的基礎上，特別強調合理性，其中一條就是比例原則，要求過罰相當。

這家小店利用回扣的方式，讓司機幫忙招攬顧客，到底招攬了多少顧客不知道，這些顧客享受的服務是不是打了折扣不知道，對其他小店生意的影響也不知道，違法所得更是不知道……就這樣一個后果不甚清楚的行為，有關部門竟開出100萬元的“罰單”，實在讓人咋舌。誠然，按照反不正當競爭法第十九條的規定，罰款的幅度在10萬元到300萬元之間。即便按照一般情節裁量幅度而言，這家小店的行為真就達到了100萬元“罰款”所對應的社會危害程度嗎？

該處罰決定的合理性，是建立在小店的行為確實屬于告知書中所講的違反反不正當競爭法第七條第一款第三項的規定。那么，出租車司機是不是屬于該條所規定的“利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人”？其實值得商榷。

所謂職權是指職務上的權力，這種權力足以促成交易達成。很顯然，出租車司機并不具備這樣的權力，其并沒有足以影響乘客與小飯館達成交易的職務上的某種權力。一般而言，有影響力影響交易的人員包括：一是某領域的專家，比如醫生就屬于典型的專業技術人員，病人對于醫生的推薦藥物有著天然的信賴，如果醫生收取醫藥公司的回扣，這有違職業要求的客觀中立立場；二是有能力影響或有影響力的人，大概屬于刑法當中“利用影響力受賄罪”所針對的對象；三是一些意見領袖。

出租車司機不屬于這里面的任何一類，而且出租車司機對于乘客抵達小飯館之后是否消費并沒有任何影響力，決定權仍然在于乘客自己，甚至也可能出現司機將乘客送至小飯館，乘客反而去其他飯館消費的情況。這種介紹客戶拿回扣的行為是一種常見的營銷手段，本質上是一種中介服務，提供交易機會。如果不顧行為性質而將這種服務一律定性為不正當競爭，某種程度上也等于扼殺了市場交易的活躍度。

客觀而言，對于“利用影響力影響交易的個人”，執法人員不能以字面意思機械地理解，所謂“影響”，應是對交易的達成起到主導作用，如果不分別影響力的影響程度，那么任何一個能促成、撮合交易的第三方都可以被認為是對交易有影響力的——這難免會無限擴張該條規定的范圍，而模糊了商業賄賂的邊界認定。

再回到這份行政處罰告知書中擬處罰的內容，無論是從合法性來說，還是從合理性來講，都存在著不小的爭議。此前最高檢相關負責人曾表示，實踐中對一些小攤小販、小微企業的行政處罰違反“過罰相當”原則，處以高額罰款，既不符合法律精神，不符合公平正義的要求，也損害了當事人的合法利益，甚至嚴重影響了當事人的生產生活，不利于他認識錯誤、改正錯誤，建立對法治的信賴，檢察機關應當依法開展法律監督。

希望相關部門能進一步核查事實，對于出租車司機到底如何影響交易，小飯館是否存在宰客行為等，拿出更有說服力的法律依據。執法的時候需要雷厲風行，普法的時候更需要大大方方。